邵铭

　　2019年元旦前，我接到一个陌生来电：“检察官，我公司有些内部管理方面的法律问题，想请您指教一下。您办理过我们公司谈某职务侵占案，当时还找我取过证。”我想起半年前办理的那起案件，作为承办人，我通过自行补充侦查成功追诉。

　　当时，看过谈某一案卷宗，我产生疑问：谈某到底是职务侵占还是挪用资金？

　　谈某受聘于陶某的公司，负责网上店铺营销工作。因业绩突出，陶某先后将多家网店的管理权交给谈某，并许以百万年薪。半年后，谈某有了积蓄，开始频繁出入各种高档消费场所，欠下一屁股债。谈某将公司80万元刷单费用以偿还债务，公司发现后报警，因发现挪用时未超过三个月，公安机关当时未立案。之后，陶某碍于情面，继续留谈某在公司工作，但后者不仅之前挪用的80万元未归还，又利用网店资金监管的漏洞，多次转走其管理的多个网店账户里的70万元并挥霍一空。

　　“我只是暂时用一下公司的钱，以后有钱了会还的。”对于挪用前一笔80万元定性为挪用资金，谈某没有异议，但对于后面的70万元，也坚称只是挪用，不是侵占。厚厚的四本案卷，言词证据很少，大量是由网店后台数据形成的书面材料及银行交易记录。都是被用掉的钱，怎么区分是挪用资金还是职务侵占？

　　传统案件，嫌疑人采用做假账、欺骗方式将单位资金占为己有，又在账上做平，认定为职务侵占没有争议。但本案看不到一页账册，那这些钱在账上到底有没有做平？如果没有做平，钱就还在账上，公司就没有失去对这些钱的所有权，谈某的行为就不是对公司资金的占有，而只是占用。

　　我提审了谈某，他承认用了公司的钱，但认为自己的行为只是临时占用，不想永久占有。他反问道：“前面我用了公司80万元，我还不上了，你们定我挪用，我认！后面我也是用了公司70万元，也是还不上，怎么就变成职务侵占呢？”

　　再次翻阅卷宗，我发现本案对涉及谈某70万元的事实及作案手段有描述，但没有其作案手段的详细描述。要弄清楚是不是职务侵占，必须从谈某利用的网店漏洞入手，我决定自行补充侦查。

　　整整一下午，我向证人详细询问了网店的操作流程与后台权限，让他在电脑上全程操作演示了一遍，本案的疑点一个个被解开。我明白了网店为冲业绩如何刷单，钱怎么进怎么出，知道了谈某的后台权限，也清楚了他如何利用管理权限，将公司资金转给自己账户。他的这些操作在网店正常销售交易记录中不会显示。若将网店的交易记录看作现实中的明细账，账面有进有出、收支平衡，谈某的行为不会改动这本明细账上已完成的交易数据，所以账面上的数字是平的。既然账面是平的，谈某提出的临时占用的辩解就不成立，这70万元应认定为职务侵占。

　　最终，该案以挪用资金与职务侵占两个罪名诉至法院，得到法院采信，认定谈某转走并用掉的70万元构成职务侵占罪，对谈某数罪并罚。

　　（作者单位：江苏省宜兴市人民检察院）